近日，我們代理了一起撫養(yǎng)費給付糾紛案件，案件看似簡單，但是代理過程中代理思路形成的方法具有一定的探討意義。我在吉林大學(xué)法學(xué)院讀研究生時最喜歡的一門課程就是法律邏輯、法律思維、法律推理?；蛟S，受此影響，我代理的每一起案件，無論難易，都會不自覺的運用法律邏輯、法律思維、法律推理進行代理思路的探析和檢驗。

池英律師

案件：甲（男）與乙（女）婚后共同育有一子丙，由于夫妻感情徹底破裂，甲與乙就離婚事宜、財產(chǎn)分割、子女撫養(yǎng)及撫養(yǎng)費給付達成離婚協(xié)議并到民政部門登記離婚。其中，離婚協(xié)議約定，丙歸乙撫養(yǎng)，甲每月支付撫養(yǎng)費2000元。后，甲拒絕支付撫養(yǎng)費，乙作為丙的法定代理人以丙為原告委托筆者向法院提起訴訟，要求甲按照協(xié)議約定給付撫養(yǎng)費。

一、案件代理思路探析的指導(dǎo)思想

筆者接受原告的委托作為其代理人，筆者并沒有簡單的憑直覺和經(jīng)驗形成代理思路，因為僅僅憑直覺和經(jīng)驗而沒有方法論做為指導(dǎo)分析案件，其風(fēng)險是很大的，很容易出現(xiàn)遺漏請求權(quán)基礎(chǔ)的問題。

己方的訴訟請求要獲得法院的支持必須以請求權(quán)基礎(chǔ)為支撐。請求權(quán)基礎(chǔ)又稱請求權(quán)規(guī)范，指可支持一方當(dāng)事人向他方當(dāng)事人有所主張的法律規(guī)范。探尋能夠支撐己方訴訟請求的所有法律規(guī)范并不是一件輕松的事情。有些人憑借經(jīng)驗，有些人憑借“偶遇”法條。

但是，我探尋請求權(quán)基礎(chǔ)的方法源于對我國民事立法模式的解構(gòu)，我國民事立法模式同德國、日本一樣采用的pandekten(潘德克頓)模式，這種立法模式采用抽象化的立法技術(shù)，將各個部分共通的部分放到前面形成總則，所以，無論我們處理物權(quán)糾紛、合同糾紛、身份關(guān)系糾紛還是婚姻繼承糾紛都不應(yīng)僅僅局限于單個的部門法，應(yīng)時刻關(guān)注民法通則，因為那是民事法律所共通的部分。

二、案件代理思路探析的具體方法

第一、在上述指導(dǎo)思想的指導(dǎo)下，就本案而言，由于筆者代理的撫養(yǎng)費給付糾紛其源于登記離婚，請求權(quán)基礎(chǔ)首先從婚姻法及司法解釋進行探尋。能夠支持原告方訴請的請求權(quán)基礎(chǔ)為：《婚姻法》31條“男女雙方自愿離婚的，準(zhǔn)予離婚。雙方必須到婚姻登記機關(guān)申請離婚?；橐龅怯洐C關(guān)查明雙方確實是自愿并對子女和財產(chǎn)問題已有適當(dāng)處理時，發(fā)給離婚證?！?，《婚姻法》37條“離婚后，一方撫養(yǎng)的子女，另一方應(yīng)負(fù)擔(dān)必要的生活費和教育費的一部或全部，負(fù)擔(dān)費用的多少和期限的長短，由雙方協(xié)議；協(xié)議不成時，由人民法院判決?！?/span>

同時，筆者也關(guān)注到民法通則第4條規(guī)定民事活動應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用原則。

第二，在代理案件過程中，僅僅尋找有利于支持己方觀點的請求權(quán)基礎(chǔ)是遠遠不夠的，要使自己的代理意見能夠更容易的被合議庭采納，我們應(yīng)充分利用“對造思維”去檢討對方的請求權(quán)基礎(chǔ)，只有這樣我們的代理意見才能攻防兼?zhèn)?，有的放矢。通過“對造思維”分析，我預(yù)測對方很可能引用《最高人民法院關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見》第7條的規(guī)定的規(guī)定進行抗辯。因為第7條規(guī)定，子女撫養(yǎng)費的數(shù)額，可根據(jù)子女實際需要、父母雙方的負(fù)擔(dān)能力和當(dāng)?shù)氐膶嶋H生活水平確定。

第三，明確雙方各自請求權(quán)基礎(chǔ)后，接下來要做的就是，以己方訴訟請求為出發(fā)點，去綜合分析比較雙方請求權(quán)基礎(chǔ)在說理上的優(yōu)劣。通過對造思維不斷讓雙方的請求權(quán)基礎(chǔ)進行攻防演練。具體到本案，筆者欲達到的訴訟目的是：法院依法判令由被告甲嚴(yán)格按照離婚協(xié)議約定的數(shù)額履行撫養(yǎng)費給付義務(wù)，而對方達到的目的無疑是對撫養(yǎng)費數(shù)額進行核減。在這種情況下，僅僅依靠法條無法達到預(yù)期的說理目的，必須運用法理及對法律的正確解釋來論證己方的觀點。

三、原告方的代理意見

首先，離婚協(xié)議屬于復(fù)合型協(xié)議，既包含解除夫妻婚姻關(guān)系的形成行為，也包含夫妻共同財產(chǎn)分割及子女撫養(yǎng)的附隨行為。離婚協(xié)議的內(nèi)容具有復(fù)合性，根據(jù)《中華人民共和國婚姻法》第31條規(guī)定，雙方只有在對形成行為及附隨行為均達成合意的情況下，才可以進行離婚登記。如果部分附隨行為輕易被變更，將使整個協(xié)議的效力受損。

其次，根據(jù)《中華人民共和國婚姻法》第37條規(guī)定“離婚后，一方撫養(yǎng)的子女，另一方應(yīng)負(fù)擔(dān)必要的生活費和教育費的一部或全部，負(fù)擔(dān)費用的多少和期限的長短，由雙方協(xié)議；協(xié)議不成時，由人民法院判決?！睆脑摋l文可知，撫養(yǎng)費的確定主要分為意定和法定兩種方式。法律首先尊重當(dāng)事人的意思自治，只要雙方關(guān)于撫養(yǎng)費的約定不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，不違反公序良俗，當(dāng)事人就應(yīng)該受到意思自治的約束。

只有雙方當(dāng)事人就撫養(yǎng)費無法達成合意時，才可能通過法定方式確定。因此，當(dāng)離婚協(xié)議對撫養(yǎng)費數(shù)額、給付方式進行明確約定的情況下，法官不宜援引《最高人民法院關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見》第7條的規(guī)定對撫養(yǎng)費進行調(diào)整。

第三，法院對離婚協(xié)議撫養(yǎng)費進行調(diào)整易引發(fā)道德風(fēng)險，一方當(dāng)事人可能在協(xié)議中對撫養(yǎng)費給付方式及數(shù)額作出虛假承諾，誘使對方離婚，而后拒不履行撫養(yǎng)費給付義務(wù)。

第四，如果離婚協(xié)議確定的義務(wù)輕易被否定，與民法誠實信用這一基本原則相違悖。

四、法院裁判

法院認(rèn)為：原告母親與被告甲協(xié)議離婚，所簽訂的離婚協(xié)議書系雙方真實意思表示，合法有效，本院予以確認(rèn)。被告辯稱撫養(yǎng)費約定過高，超過工資收入的30%，要求減少撫養(yǎng)費，理據(jù)不足，不予支持。應(yīng)當(dāng)按照協(xié)議約定履行給付原告撫養(yǎng)費的義務(wù)。

五、啟示

第一，律師代理民事案件，僅僅靠熟記法條是遠遠不夠的，因為對任何一個案件的分析不僅伴隨著請求權(quán)基礎(chǔ)的尋找，而且也需要對請求權(quán)基礎(chǔ)進行必要的解釋。這就需要律師應(yīng)掌握必要的法律方法論知識以及法律解釋技巧。只有如此，我們才能更好的應(yīng)對復(fù)雜的民事案件。

第二，律師代理民事案件，目光不應(yīng)僅僅局限于己方觀點，應(yīng)充分利用對造思維，對造檢討彼此的請求權(quán)基礎(chǔ)，甚至要預(yù)先對雙方的請求權(quán)基礎(chǔ)進行攻防演練。

第三，律師不應(yīng)僅僅依靠單薄的法條對己方觀點進行說理，應(yīng)善于利用法理進行輔助。

第四，具體到本案，離婚協(xié)議可以約定一定數(shù)額的違約金，避免對方拒絕履行協(xié)議所確定的義務(wù)。

作者：池英律師

文章來源：河北吳春江律師事務(wù)所